Недостатки состоят в том, что многие товарищества в этом Законе были не признаны собственниками, а установлена конструкция долевой собственности учредителей. Применительно к обществам с ограниченной ответственностью, к тому же еще и необоснованно отождествленным с акционерными обществами закрытого типа, прямая запись была в статье 11. Применительно к акционерным обществам прямой записи не было. Но в известном всем 601-м Положении есть другая, не менее абсурдная запись о том, что акции являются документом, свидетельствующим о праве собственности на имущество. Из этого можно логически сделать вывод, что акционеры являются собственниками. Тогда возникает вопрос, для чего вообще надо было создавать юридическое лицо, если у него, получается, никаких специальных вещных прав на это имущество нет. Собственники - это учредители, а какое у этого юридического лица право - вообще непонятно.
Теперь эти проблемы разрешены. По новому Гражданскому кодексу, по действующей его главе 4, все общества и товарищества являются собственниками, причем едиными и единственными собственниками своего имущества как юридические лица.
Закон "О предприятиях и предпринимательской деятельности" допускал еще, помимо всего прочего, необоснованное смешение самих понятий обществ и товариществ. Всегда вставал вопрос: если это одно и то же - общество и товарищество, - тогда зачем два разных термина, а если это разные понятия - тогда в чем между ними разница. Понять это было невозможно, особенно в статье 11, где говорилось о товариществе с ограниченной ответственностью, а в скобках было написано "акционерное общество закрытого типа", что означало одно и то же.
И Основы гражданского законодательства, и Гражданский кодекс исходят прежде всего из различия обществ и товариществ как объединений в одном случае - капиталов, а в другом случае - лиц. Товарищество - это объединение лиц, общество - это объединение капиталов. Это означает, что если товарищество - объединение лиц, то, следовательно, участники этого товарищества обязаны лично участвовать в его деятельности. При этом совершенно не обязательно эту деятельность вести как трудовую. Они ведь предприниматели, поэтому обязаны участвовать в предпринимательской, коммерческой деятельности от имени того товарищества, но обязаны делать это лично. Поскольку человек раздваиваться не научился, из этого вытекает, что один человек может быть участником только одного товарищества и только один раз.
У нас многие привыкли к тому, что можно на одной работе зарплату получать, на другой - кофе пить, на третьей - кроссворды разгадывать. Но в нормальных условиях такое не получится. Либо нужно работать на этой фирме, либо с нее уходить. В товариществе, во всяком случае, можно быть участником только один раз.
А поскольку участвовать в предпринимательской деятельности могут либо коммерческие организации, либо индивидуальные предприниматели, зарегистрированные в этом качестве, то только они и могут быть участниками товариществ.
Кроме того, участники товариществ отвечают по их долгам при недостатке имущества товарищества всем своим личным имуществом, чего нет в обществах.
В отличие от товарищества общество - это объединение капиталов. В обществе не требуется личного участия в делах. Оно может быть, но его может и не быть. Поэтому один человек может одновременно быть участником нескольких обществ - стольких, на сколько хватит капиталов. Тем самым достигается, в частности, уменьшение риска. Если, к примеру, в одном обществе будут убытки, то в другом, возможно, прибыли и т.д. Участниками обществ могут быть не только предприниматели, но и обычные граждане, и некоммерческие организации, поскольку хозяйственные общества не требуют личного участия в предпринимательстве. Кроме того, они не несут никакой ответственности по долгам обществ (если только речь не идет об обществах с дополнительной ответственностью), а несут лишь риск утраты своего вклада (риск убытков). Как видно, различие обществ и товариществ действительно важное и имеет определенный юридический смысл.
Что касается конструкции обществ и товариществ, то они давно известны и в отечественной законотворческой практике, и в зарубежной. Возьмем хотя бы Кодекс 1992 года. Изобретать-то тут, в принципе, ничего не нужно. Более того, в мировой практике идет процесс сближения правопорядка, регламентирующего правовое положение этих самых обществ. Сближение это выражается, в частности, в том, что в европейском праве в странах Общего рынка принимаются специальные директивы по праву компаний. Эти директивы воспринимают как страны Западной Европы с континентальными правопорядками, так и Англия как участник Общего рынка. США тоже внимательно смотрят на эти директивы. Они вынуждены их учитывать. Таким образом проводится более или менее единая линия о том, что касается конструкции акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью. В сути своей она везде примерно одинакова.
Общества бывают трех видов: с ограниченной ответственностью, с дополнительной ответственностью (как вариант общества с ограниченной ответственностью) и акционерные. Что касается товариществ, то их существует два вида: полные и коммандитные. То есть всего существует пять видов обществ и товариществ.
Наиболее простая форма - это форма товарищества. По своей сути полное товарищество характеризуется двумя основными признаками. Во-первых, когда любой из участников товарищества действует в имущественном обороте, его действия признаются действиями самого товарищества. Разумеется, речь идет о предпринимательских действиях, а не бытовых. Второе: при недостатке имущества у товарищества для погашения долгов кредиторы могут обратить взыскание на личное имущество участников. Причем в солидарном порядке.
Из этого вытекает возможность появления любопытной ситуации. Получается, что если один участник товарищества действует в обороте, заключает какую-то сделку, значит, стороной этой сделки считается товарищество. Если, не дай Бог, товарищество эту сделку не исполнит или исполнит ненадлежащим образом, то отвечать по ней, вполне возможно, придется другому товариществу, который ту сделку не заключал, причем своим личным имуществом, которое он в товарищество не вкладывал. Спрашивается, кто же пойдет в такое товарищество, где один, например, заключает сделки, а другой по ним платит?
Пойдут те, кто доверяет друг другу. Российские традиции показывают, что полные товарищества - это очень удобная форма семейного предпринимательства, где участвуют родители и дети, братья. Была такая купеческая фирма "Абрикосов и сыновья", конфетами торговала, и хорошими. Или братья Шарашкины, от которых пошло знаменитое выражение "шарашкина контора". Действительно, была в 20-е годы такая организация, в которую входили отец и сыновья - два брата. Каждый из них поручается всем своим имуществом по долгам этого юридического лица. Но иногда спрашивают: какой же теперь предприниматель пойдет в такую фирму, чтобы всем своим имуществом отвечать по долгам. Естественно, наш нынешний предприниматель постарается этой фирмы избежать. В нормальном же виде преимущества таковы.
Если существует фирма "Абрикосов и сыновья", то все знают, что Абрикосов - человек не бедный, что у него дом на Тверской, где-то там имение, где-то дача, где-то что-то еще есть. И если написано: "Товарищество "Абрикосов и сыновья", то я, как потенциальный кредитор, как третье лицо, заключающее с ним какой-то договор, знаю: если что случится, обращу взыскание на это самое имущество вне зависимости от того, что у этого товарищества на балансе. То есть этот самый Абрикосов и сыновья входили по обществу открытыми в имущественный оборот. Они как бы говорят: пожалуйста, вот мы все перед вами со всем своим имуществом и всем этим имуществом ручаемся за свое дело. Естественно, к таким коммерсантам и отношение было особое. Если они шли в банк за получением кредита, им банк мог кредит дать и без обеспечения, и ничего плохого в этом никто не видел. Это было честное купеческое дело.
В России и до революции, и во времена нэпа большинство купеческих торговых домов существовало именно в форме полных товариществ или товариществ на вере. Если сейчас наш коммерсант стремится создать общество с ограниченной ответственностью с минимальным уставным капиталом, а туда еще вместо денег вложит какое-нибудь "ноу-хау", которое потом неизвестно как использовать, то к такому коммерсанту и отношение должно быть соответствующее. Естественно, если он придет в банк за кредитом, то нормальный банкир должен не дать ему кредит просто так, а попросить соответствующее обеспечение. Вот разница между этими формами.
Полное товарищество, поскольку там все участники могут выступать от его имени, не нуждается ни в каких специальных органах управления, потому что это очень простая форма, которой не нужен даже устав. Здесь нет ни директора, ни президента, ни совета директоров. Любой из участников может выступать в этой роли или тот, кому товарищи доверяют. Единственным учредительным документом полного товарищества является учредительный договор, других документов ему просто не нужно. Содержание этого учредительного договора раскрыто в Гражданском кодексе.
Естественно, в полном товариществе складываются лично-доверительные отношения, поскольку без этого не обойтись. Ибо один заключает сделку, а другой может отвечать по этим долгам. При утрате таких лично-доверительных отношений по любым основаниям придется вести речь о прекращении товарищества. Утрата может последовать по самым разным основаниям: кто-то был признан недееспособным, кто-то просто вышел из этого товарищества и т.д.
Товарищество обязательно должно иметь фирменное наименование с указанием имен одного или нескольких товарищей. Тогда из вывески этого фирменного наименования сразу видно: вот, условно говоря, - "Абрикосов и сыновья". А мы уже знаем, кто такой Абрикосов - он человек не бедный. Значит, с этим товариществом можно заключать контракт. А если (опять условно) написано: "Иванов, Петров и Боровой", то нам понятно, что среди них есть по крайней мере один состоятельный человек, хотя про Иванова и Петрова мы ничего не знаем. И в случае нужды этот один состоятельный будет отвечать своим имуществом по долгам товарищества. Естественно, в наименование товарищества всегда вносится имя одного из состоятельных людей, чтобы показать третьим лицам, что товарищество - то серьезная организация. Если же в составе товарищества участвует несколько человек, имена которых ничего не говорят посторонним, тогда указывается имя одного или нескольких других товарищей и добавляется "и компания", и в названии будет, например, "Джонсон, Джонсон и компания". При этом надо указать еще, что это - полное товарищество, чтобы все знали, с кем имеют дело.
Есть еще один любопытный вопрос. Кодекс допустил одновременное участие в полном товариществе и физических, и юридических лиц. Такое возможно не везде. Законодательство некоторых высокоразвитых стран не допускает одновременного участия в полном товариществе физических и юридических лиц. Такое товарищество разрешается создавать или только из физических, или только из юридических лиц.
Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12
