Учреждение АО отличается своей сложностью. Инициатива создания предприятия, разработка плана, составление проекта устава, обращение к публике принять участие в организуемом предприятии и т.д.— все это падает на плечи учредителей (инициативной группы). В качестве таковых могут выступать как физические, так и юридические лица (если только хозяйственное общество — учредитель не состоит из одного лица).
Учредители созывают учредительное собрание, где решают все необходимые вопросы и заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала, категории выпускаемых акций, порядок их размещения и другие условия. Конечно, такой договор должен иметь письменную форму.
Далее следует разработка проекта устава. Он, как правило, составляется учредителями и может содержать любые положения, которые они сочтут нужным в нем отразить. Однако закон определяет главные моменты содержания устава, причем соответствующие нормы носят довольно императивный характер.
В соответствии с п. 3 ст. 11 Закона устав общества должен содержать:
. полное и сокращенное наименование общества;
— место нахождения общества; — тип общества (открытое или закрытое);
— количество, номинальную стоимость, категории акций (обыкновенные,
привилегированные) и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;
— права акционеров — владельцев акций каждой категории (типа);
— размер уставного капитала общества;
— структуру и компетенцию органов управления, порядок принятия ими
решений;
. порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;
— сведения о филиалах и представительствах общества. Устав также должен
определять иные положения, предусмотренные указанным Законом:
— сроки оплаты акций;
— срок проведения годового собрания акционеров (не ранее чем через два
месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового
года), порядок и сроки информирования акционеров о дате собрания, итогах
голосования и принятых решениях (не позднее 45 дней с даты принятия);
— количество и номинальную стоимость акций, приобретенных акционерами
(размещенные акции); права, предоставляемые акциями каждой категории
(типа);
— размер дивиденда и/или стоимость, выплачиваемую при ликвидации общества
(ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа,
определяемые в твердой денежной сумме или в процентах к их номинальной
стоимости; порядок их определения (владельцы привилегированных акций, по
которым не определен размер дивиденда, имеют право на его получение наравне
с владельцами обыкновенных акций);
— очередность выплаты дивидендов и ликвидационной стоимости по каждому типу привилегированных акций (если типов два и более);
— порядок выпуска и размещения облигаций и иных ценных бумаг (если это предполагается);
— размер резервного фонда (не менее 15% от уставного капитала) и размер ежегодных отчислений в резервный фонд (не менее 5% от чистой прибыли до достижения размера, предусмотренного уставом);
— порядок избрания членов совета директоров, ревизионной комиссии, а также границы их компетенции;
— порядок применения и пределы ответственности исполнительного органа общества за организацию, состояние и достоверность бухгалтерского учета, за своевременное представление финансовой отчетности в соответствующие органы, а также сведений о деятельности общества акционерам, кредиторам и в средствах массовой информации.
Вместе с тем по многим позициям Закон допускает многовариантный подход и
предоставляет учредителям право выбора лучшего с их точки зрения варианта.
В Законе часто встречаются следующие обороты: «...в случаях,
предусмотренных уставом», «если в уставе не предусмотрено иное» и т. д.
Поэтому в устав конкретного акционерного общества можно при необходимости
вносить записи, позволяющие: ограничивать срок деятельности АО, хотя по Закону это необязательно; ограничивать возможность проведения закрытой подписки на выпускаемые
обществом акции (п. 2 ст. 7); наделять закрытое общество преимущественным правом на приобретение акций,
продаваемых акционерами, если они сами не используют это право. Срок
покупки не может быть менее 30 и более 60 дней с момента предложения акций
на продажу (п. 3 ст. 7); ограничивать количество, суммарную номинальную стоимость акций, а также
число голосов, предоставляемых одному акционеру (п. З ст. 11); определять количество и номинальную стоимость акций, которые общество
вправе размещать дополнительно к уже размещенным (объявленным), а также
порядок и условия их размещения (п. 1 ст. 27); давать совету директоров право увеличивать уставный капитал, либо повышая
номинальную стоимость акций, либо добавляя к ним новые в пределах
количества объявленных акций, и принимать решение о внесении
соответствующих изменений в устав (п. 2, З ст. 28); уменьшить уставный капитал путем приобретения и погашения части акций (п.
1 ст. 29, п. 1 ст. 72); наделять владельцев привилегированных акций определенного типа правом
голоса на общем собрании акционеров, что не допускается, если не определено
уставом (п. 1 ст. 32); накапливать и выплачивать впоследствии (кумулятивные привилегированные
акции) невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд по
привилегированным акциям определенного типа, размер которого определен в
уставе (п. 2 ст. 32); определять возможность и условия конвертации привилегированных акций
определенного типа в обыкновенные или привилегированные акции иных типов
(п. 2 ст. 32); предусматривать право голоса по привилегированным акциям определенного
типа, если уставом определена возможность их конвертации в обыкновенные (п.
5 ст. 32, п. 1 ст. 49); размещать облигации и иные ценные бумаги необязательно по решению совета
директоров (п. 2 ст. 33, п. 7 ст. 65); ограничивать виды имущества, которым могут быть оплачены акции и иные
ценные бумаги общества (п. 3 ст. 34); взыскивать неустойки (штраф, пени) за неоплату акций (п. 4 ст. 34); формировать из чистой прибыли специальный фонд акционирования работников
общества (п. 2 ст. 35); наделять владельцев голосующих акций и ценных бумаг, конвертируемых в
такие акции (с их оплатой деньгами), преимущественным правом на их
приобретение в количестве, пропорциональном доле каждого акционера (п. 1
ст. 40); объявлять о выплате дивидендов по размещенным акциям ежеквартально, раз в
полгода или раз в год (п. 1 ст. 42); выплачивать дивиденды не только деньгами, но и иным имуществом (п.1 ст.
42); расширять (по сравнению с Законом) перечень вопросов, решаемых на общем
собрании акционеров квалифицированным большинством голосов (п. 2 ст. 49); вводить особенный порядок подсчета голосов на общем собрании акционеров
(п. 2 ст. 49); предусматривать, что ряд вопросов (см. пп. 2, 12, 15—20 п. 1 ст. 48
Закона) могут выноситься на общее собрание не только по предложению совета
директоров общества (п. 3 ст. 49); назначать более поздний, чем в Законе, срок для подачи предложений в
повестку дня общего собрания акционеров (по Закону — не позднее 30 дней
после окончания финансового года, —п.1 ст. 53); разрешать АО с числом акционеров более пятисот тысяч проводить новое,
взамен несостоявшегося, общее собрание акционеров при меньшем, чем по
Закону, кворуме (по Закону — не менее 30% размещенных голосующих акций, —
п. ст. 58); передавать в АО с числом акционеров — владельцев голосующих акций менее
пятидесяти функции совета директоров общему собранию акционеров (п. 1 ст.
64);
относить к компетенции совета директоров образование исполнительного органа
общества и досрочное прекращение его полномочий (ст. 48), а также
определение условий заключаемого с ним договора и размеров выплачиваемых
ему вознаграждений и компенсаций (ст. 65,69);
устанавливать требования (критерии), предъявляемые к лицам, избираемым в
состав совета директоров общества (п. 2 ст. 66); предусматривать для АО с числом акционеров — владельцев обыкновенных
акций менее одной тысячи кумулятивное голосование при выборах членов совета
директоров (п. 4 ст. 66); определять особенности избрания и переизбрания председателя совета
директоров, его компетенцию, в том числе — право решающего голоса (ст. 67,
п. 3 ст. 68); расширять круг лиц, имеющих право созвать заседание совета директоров;
предусматривать возможность принятия решений на совете заочным голосованием
(опросным путем, —п. 1 ст. 68); расширять предусмотренный Законом перечень документов, подлежащих
хранению (п. 1 ст. 89).
Устав акционерного общества может содержать и другие положения, не противоречащие законодательству.
К категории особо важных при учреждении АО относится вопрос о вкладах учредителей. Чаще всего вклады вносятся в денежном выражении, даже в счет оплаты 50% уставного капитала. Однако не исключено осуществление учредителями вкладов и другим способом, т. е. не наличными деньгами, а имуществом, например путем привнесения в АО земельного участка, патента или уже имеющегося предприятия. Помимо этого АО может получить какое-либо оборудование или иное имущество за плату. Чтобы предотвратить злоупотребления, такие случаи необходимо подробно расписывать в учредительных документах. Договоры об имущественных вкладах являются действительными лишь в том случае, если в уставе АО указан предмет имущественного вклада или приобретаемый объект, лицо, у которого приобретено это имущество, а также сумма акций, гарантированных при имущественном вкладе, или сумма вознаграждения, определенная при приобретении имущества. Такого рода сведения должны предусматриваться и в отношении особых преимуществ в пользу отдельных акционеров, а также соглашений о возмещении акционерам или другим лицам расходов или вознаграждения за создание АО.[8]
По своей собственной воле учредители обычно включают данные о предмете деятельности, представительстве, способе публикации данных об обществе, порядке избрания и составе правления и другие. Положения по вопросам, не урегулированным в законе, должны соответствовать основным принципам акционерного законодательства.
Устав утверждается учредителями большинством в 3/4 голосов и становится обязательным для контрагентов общества и всех акционеров, а не только для тех, кто принимал участие в его выработке и утверждении. В отличие от устава учредительный договор, который заключают его учредители между собой в целях совместной деятельности по организации общества, порождает права и обязанности только для учредителей.
Иногда в акционерном обществе принимается внутренний регламент. Этот акт более подробно и детально регулирует многие из вопросов, отраженных в уставе, как-то: изменение размера уставного капитала, порядок распределения и передачи паев, совершения займов, проведения собраний, голосования, назначение директоров, их полномочия и т. п. Одним словом, этот акт (если его сочтут необходимым принять участники АО) направлен на регулирование отношений между акционерным обществом и его акционерами. Положения внутреннего регламента не должны противоречить положениям устава. А если такое имеет место, то преимущество должно отдаваться уставу.
