Использование доверия детей и невменяемых в целях завладения имуществом следует рассматривать как кражу, а не мошенничество, поскольку такие лица не способны осознавать происходящее. В этих случаях виновный завладевает имуществом тайно, без волеизъявления потерпевшего, как это имеет место при мошенничестве. Не мошенничество, а кража будет и в случае, когда лицо обманным путем проникает в помещение и похищает чужое имущество.
Мошенничество считается оконченным с момента завладения чужим имуществом или правом на чужое имущество. Случаи обмана или злоупотребления доверием, не завершившиеся завладением имуществом или получением права на имущество, признаются покушением на мошенничество.
Субъектом мошенничества могут быть вменяемые лица, достигшие 16-летнего возраста.
Субъективная сторона предполагает наличие прямого умысла. Виновный сознает используемый им обман или злоупотребление доверием, предвидит причинение имущественного ущерба потерпевшему и желает обратить чужое имущество в свою пользу, получив его от самого потерпевшего.
Квалифицированным признается мошенничество, совершенное: а) группой лиц по предварительному сговору; б) неоднократно; в) лицом с использованием своего служебного положения; г) с причинением значительного ущерба гражданину. Эти признаки в основном совпадают с квалифицирующими признаками кражи, предусмотренными в ч. 2 ст. 158 УК, за исключением совершения мошенничества лицом с использованием своего служебного положения. По данному признаку могут быть квалифицированы все случаи мошеннического использования служебного положения как должностными лицами государственных органов, органов местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждений, так и руководителями и служащими коммерческих и некоммерческих организаций, не являющихся государственными органами, органами местного самоуправления, государственными и муниципальными учреждениями. Мошенническое использование названными лицами своего служебного положения предполагает завладение имуществом, в отношении которого они не были наделены определенными полномочиями.
К особо квалифицированному в ч. 3 ст. 159 относится мошенничество, совершенное: а) организованной группой; б) в крупном размере; в) лицом, ранее два или более раза судимым за хищение либо вымогательство.
2.3. Присвоение и растрата (ст. 160 УК).
Эти преступления предусматриваются как самостоятельные формы хищения чужого имущества. Общим признаком, объединяющим эти формы хищения, является то, что при присвоении и растрате речь идет об имуществе, вверенном виновному или находящемся в его должностном распоряжении. Полномочия в отношении имущества могут определяться должностным положением, договорными отношениями или специальными поручениями, закрепленными правовым актом (назначение на должность, возложение материальной ответственности, передача имущества на основании накладной или иного документа). Суть общественно опасного завладения имуществом при присвоении и растрате состоит в нарушении виновным возложенной на него обязанности по распоряжению, управлению материальными ценностями или по их доставке или хранению.
В отличие от ранее действовавшей ст. 92 УК РСФСР присвоение и растрата могут быть совершены не только в отношении государственного и общественного имущества, но и в отношении имущества, принадлежащего частным лицам, коммерческим и иным организациям.
Присвоение представляет собой неправомерное удержание виновным вверенного ему имущества с последующим обращением его в свою пользу.
Удержание имущества, не находящегося во владении виновного (находка, клад, приблудный скот), не образует присвоения и ввиду исключения уголовной ответственности за присвоение найденного или случайно оказавшегося у лица чужого имущества не может быть наказуемо в уголовном порядке.
Удержание как способ присвоения заключается в невыполнении требований о предъявлении вверенного имущества в срок, установленный законом, договором, компетентным на то органом или лицом. Невозвращение в установленный срок имущества или его эквивалента, полученного по договорам имущественного найма, бытового проката, купли-продажи с рассрочкой платежа, не может признаваться присвоением. В этих случаях имущество передается в личное пользование лицу, заключившему договор, и ответственность за его невозвращение наступает в гражданско-правовом порядке.
Ответственность за присвоение не может наступать и в тех случаях, если невозвращение имущества явилось результатом его утраты, порчи, уничтожения, похищения другими лицами, а также если лицо незаконно использовало вверенное имущество с намерением возвратить его или возместить его стоимость. О корыстных устремлениях виновного могут свидетельствовать крупный размер изъятых средств, отсутствие у виновного реальных возможностей их возвратить, а также попытка оправдать недостачу подложными документами. Оконченным присвоение считается с момента удержания имущества, т.е. с момента перехода его в неправомерное владение.
Растрата состоит в незаконном отчуждении (издержании) вверенного имущества.
В отличие от присвоения, состоящего в удержании вверенного имущества и помещении его в имущественную массу виновного, при растрате имущество, находящееся в правомерном владении, отчуждается, расходуется или потребляется виновным. Момент окончания растраты совпадает с моментом обращения имущества в свою пользу или в пользу другого лица, т.е. с моментом фактического отчуждения вверенного имущества.
В соответствии с ч. 2 ст. 160 УК присвоение и растрата признаются квалифицированными, если они совершены: а) группой лиц по предварительному сговору; б) неоднократно; в) лицом с использованием своего служебного положения; г) с причинением значительного ущерба гражданину.
В ч. 3 ст. 160 к особо квалифицированным видам присвоения и растраты отнесены случаи, когда они совершены: а) организованной группой; б) в крупном размере; в) лицом, ранее два или более раза судимым за хищение либо вымогательство.
Содержание квалифицирующих и особо квалифицирующих признаков присвоения и растраты в основном совпадает с аналогичными признаками кражи и мошенничества. Лица, осужденные за присвоение и растрату при квалифицирующих и особо квалифицирующих признаках, в 1995 г. составили 76 % от общего числа осужденных за эти преступления.
Присвоение и растрата с использованием служебного положения возможны в отношении вверенного должностному лицу имущества, а также в отношении имущества, которое было непосредственно вверено подчиненным ему лицам, но должностное лицо имело право оперативно-хозяйственного распоряжения материальными ценностями. Присвоение и растрата с использованием служебного положения может проявляться в незаконном покрытии должностным лицом личной задолженности по учреждению за счет государственных средств; в незаконном назначении и выплате различных платежей лицам, не имеющим права на их получение; в обращении в свою пользу имущества, накопленного за счет нарушений норм расходования сырья, нарушения технологии производства, завышения норм естественной убыли и др.
Внесение должностным лицом ложных сведений в официальные документы с целью облегчения или сокрытия совершенного присвоения или растраты требует дополнительной квалификации содеянного пост. 292 УК1.
2.4. Грабеж (ст. 161 УК)
По объективной стороне грабеж характеризуется открытым способом изъятия чужого имущества.
Открытым считается такое хищение, которое совершается в присутствии собственника, лиц, в ведении или под охраной которых находится имущество, либо в присутствии посторонних лиц, сознающих противоправный характер действий виновного. Для признания содеянного грабежом необходимо, чтобы и сам виновный сознавал открытый характер своих действий и рассчитывал именно таким способом завладеть чужим имуществом. Типичным грабежом является внезапный захват чужого имущества без оказания физического или психического воздействия на потерпевшего. Если виновный намеревался совершить хищение тайно, но будучи застигнутым на месте преступления перешел к открытым действиям, совершенное следует рассматривать как грабеж. Такое «перерастание» кражи в грабеж возможно до полного завладения имуществом.
Грабеж признается оконченным с момента завладения чужим имуществом и получения возможности распорядиться им по своему усмотрению. Неудавшаяся попытка открыто завладеть имуществом рассматривается как покушение на грабеж.
Субъективная сторона грабежа выражается в прямом умысле и корыстной цели. Не образуют грабежа открытые действия, направленные на завладение чужим имуществом с целью его уничтожения, совершенные из хулиганских побуждений либо в связи с оспариваемым правом на это имущество. В зависимости от обстоятельств дела такие действия должны квалифицироваться по ст. 167, 213, 330 УК.
В соответствии с ч. 2 ст. 161 УК квалифицированным признается грабеж, совершенный: а) группой лиц по предварительному сговору; б) неоднократно; в) с незаконным проникновением в жилище, помещение либо иное хранилище; г) с применением насилия, не опасного для жизни или здоровья, либо с угрозой применения такого насилия; д) с причинением значительного ущерба гражданину. Специфическим для грабежа является признак, состоящий в применении насилия, не опасного для жизни или здоровья, либо угрозы применения такого насилия. Выделяя насильственный грабеж в качестве квалифицированного состава, законодатель исходит из повышенной общественной опасности действий виновного, посягающего не только на собственность, но и на личность — ее свободу и телесную неприкосновенность.
К насилию, не опасному для жизни или здоровья, относится причинение легкого вреда здоровью, не повлекшее расстройства здоровья или утраты трудоспособности. Это поверхностные повреждения в виде небольших ран, кровоподтеков, ссадин и т.д. К разряду такого насилия относятся также побои и иные насильственные действия, связанные с причинением потерпевшему лишь физической боли, но не повлекшие последствий, указанных в ст. 115 УК. Это незначительные, скоро проходящие последствия, длившиеся не более 6 дней, слабые недомогания, не оставившие видимых следов.
Понятием насилия, не опасного для здоровья, охватывается также лишение или ограничение свободы потерпевшего, если эти действия направлены к тому, чтобы лишить его возможности воспрепятствовать изъятию имущества. При ненасильственном ограничении свободы потерпевшего, когда отсутствует воздействие на его телесную неприкосновенность, содеянное должно квалифицироваться как простой грабеж.
Насильственный грабеж образует введение в организм потерпевшего веществ, не представляющих опасности для его жизни или здоровья. Важно, чтобы целью таких действий было завладение чужим имуществом.
